胡阿弟，網(wǎng)名鐵馬冰河，是一名罕見(jiàn)病患兒的家長(zhǎng)。他從海外代購(gòu)氯巴占，并向其他患兒家屬銷(xiāo)售，因涉嫌“走私販賣(mài)毒品”被公訴，一時(shí)間引發(fā)熱議。2023年3月，該案一審宣判，法院認(rèn)定胡阿弟犯非法經(jīng)營(yíng)罪，但免予刑事處罰。那么，為何指控罪名發(fā)生變化？又為什么被判定非法經(jīng)營(yíng)罪，卻免予刑事處罰呢？案件的審理堅(jiān)持從法理情有機(jī)統(tǒng)一的角度綜合考量，從制度上推進(jìn)解決了罕見(jiàn)病患兒用藥難的問(wèn)題，也對(duì)推動(dòng)法治進(jìn)程發(fā)揮了積極作用。

　　中牟是河南省鄭州市的下轄縣。2021年7月，中牟縣公安局接到了鄭州市公安局禁毒支隊(duì)下發(fā)的一條辦案線(xiàn)索，要求核查一份從境外寄到中牟縣的包裹。

　　鄭州市中牟縣公安局緝毒民警：包裹內(nèi)有國(guó)家管制的第二類(lèi)精神藥品氯巴占，大概有30盒左右，數(shù)量比較大。

　　根據(jù)我國(guó)刑法第三百五十七條的規(guī)定：本法所稱(chēng)的毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺即冰毒、嗎啡、大麻、可卡因以及國(guó)家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。而在我國(guó)《精神藥品品種目錄》中，氯巴占被列入第二類(lèi)精神藥品管控。

　　鄭州市中牟縣公安局緝毒民警：長(zhǎng)期服用氯巴占能讓正常人產(chǎn)生癮癖性，依賴(lài)性，對(duì)人的身心健康危害較大。尤其是對(duì)神經(jīng)系統(tǒng)傷害最明顯。

　　經(jīng)過(guò)調(diào)查，網(wǎng)名叫“鐵馬冰河”的安徽男子胡阿弟很快被警方抓獲。2021年10月，警方以涉嫌走私、運(yùn)輸、販賣(mài)毒品罪，將胡阿弟等人移交檢察機(jī)關(guān)審查起訴。

　　那么胡阿弟為什么要從境外購(gòu)買(mǎi)氯巴占呢？胡阿弟講，他和妻子在安徽安慶老家做小生意，育有兩個(gè)孩子，小女兒兩歲時(shí)突發(fā)變故、頻繁出現(xiàn)癲癇癥狀。

　　胡阿弟：當(dāng)時(shí)就有癲癇的癥狀，那時(shí)候就發(fā)覺(jué)小孩兒的狀態(tài)非常差，一天不如一天。北京兒童醫(yī)院醫(yī)生建議給她做基因檢測(cè)，做了基因檢測(cè)等結(jié)果出來(lái)了，醫(yī)生說(shuō)現(xiàn)在可以確診了，你的小孩兒是結(jié)節(jié)性硬化，是一種罕見(jiàn)病。

　　這個(gè)結(jié)果對(duì)于胡阿弟來(lái)說(shuō)宛如晴天霹靂，隨后他帶著孩子四處求醫(yī)，也用過(guò)一些藥，但效果都不明顯，直到有醫(yī)生給他推薦了喜保寧。但這款藥在國(guó)內(nèi)并沒(méi)有上市。

　　胡阿弟：找國(guó)內(nèi)代購(gòu)買(mǎi)了喜保寧，我記得回家吃了4天就見(jiàn)效了，小孩兒就沒(méi)有發(fā)作了。

　　為何構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪 但又免于刑罰

　　也就是在求醫(yī)和海外代購(gòu)藥品期間，胡阿弟認(rèn)識(shí)了一群罕見(jiàn)病患兒家屬，他們和自己有同樣的用藥需求，于是胡阿弟建了一個(gè)微信群，將這些家屬拉入其中。

　　胡阿弟：我那時(shí)候也開(kāi)始知道了，還有一種藥叫氯巴占在國(guó)內(nèi)也是買(mǎi)不到的，跟喜保寧一樣也需要做代購(gòu)，也需要從國(guó)外買(mǎi)的。

　　于是，他便開(kāi)始找人從海外代購(gòu)氯巴占，加價(jià)后把它轉(zhuǎn)賣(mài)給微信群中有需求的患兒家屬。

　　胡阿弟：價(jià)格的話(huà)我基本上加一點(diǎn)運(yùn)費(fèi)成本，因?yàn)槲疫@個(gè)東西還有一部分會(huì)從國(guó)外代購(gòu)過(guò)來(lái)造成這種遺失、損壞。

　　檢察機(jī)關(guān)指控，胡阿弟通過(guò)境外代購(gòu)渠道買(mǎi)進(jìn)來(lái)的喜保寧、氯巴占等藥物金額達(dá)50余萬(wàn)元，獲利3萬(wàn)余元。

　　2022年3月，胡阿弟一案在鄭州市中牟縣人民法院首次開(kāi)庭審理，法庭上，公訴機(jī)關(guān)出示相關(guān)證據(jù)，指控被告人胡阿弟犯走私販賣(mài)毒品罪，而辯護(hù)律師則認(rèn)為，胡阿弟的行為并不構(gòu)成此罪。

　　辯護(hù)人 劉長(zhǎng)：“鐵馬冰河”（胡阿弟）本身是病患的兒童的家長(zhǎng)，他做這個(gè)事情本身是出于自己小孩兒用藥的考慮，他幫助的其他人也是病患兒童的家長(zhǎng)，所以說(shuō)他買(mǎi)的這個(gè)氯巴占藥品用于了醫(yī)藥目的，而且在案也沒(méi)有證據(jù)證明流向了所謂的吸食服用毒品的人員。

　　案件沒(méi)有當(dāng)庭宣判，但卻引發(fā)社會(huì)各界的廣泛關(guān)注。3個(gè)月后，2022年6月23日，國(guó)家衛(wèi)生健康委員會(huì)、國(guó)家藥品監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于印發(fā)〈臨床急需藥品臨時(shí)進(jìn)口工作方案〉和〈氯巴占臨時(shí)進(jìn)口工作方案〉的通知》，允許指定醫(yī)療機(jī)構(gòu)用于特定醫(yī)療目的臨時(shí)進(jìn)口氯巴占。當(dāng)年9月22日，北京協(xié)和醫(yī)院開(kāi)出全國(guó)首張氯巴占處方，10月22日，首個(gè)國(guó)產(chǎn)氯巴占仿制藥正式上市。

　　2023年3月31日，胡阿弟案在時(shí)隔一年之后第二次開(kāi)庭審理。公訴人提交新證據(jù)，變更了起訴罪名，此前的走私販賣(mài)毒品罪變更為非法經(jīng)營(yíng)罪。法院當(dāng)庭作出判決，認(rèn)定被告人胡阿弟犯非法經(jīng)營(yíng)罪，但免予刑事處罰。

　　那么，胡阿弟為什么不構(gòu)成檢察機(jī)關(guān)此前指控的走私販賣(mài)毒品罪呢？時(shí)任中牟縣人民法院副院長(zhǎng)、審判委員會(huì)委員袁雷介紹，主觀上胡阿弟買(mǎi)進(jìn)、出售氯巴占的目的是把它作為治療罕見(jiàn)病的藥品，而不是毒品替代物，客觀上這些藥品也沒(méi)有流向吸毒人員或者毒品市場(chǎng)。

　　時(shí)任河南省中牟縣人民法院副院長(zhǎng) 審判委員會(huì)委員 袁雷：作為毒品進(jìn)行出售往往都會(huì)獲得巨額利潤(rùn)，但是從現(xiàn)在本案查明的事實(shí)來(lái)看，胡阿弟兩年從事的行為僅獲得3萬(wàn)余元，而沒(méi)有獲得巨額利潤(rùn)，我們認(rèn)為不構(gòu)成走私販賣(mài)毒品罪。

　　那為什么構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，但又免于刑事處罰呢？法院審理后認(rèn)為，首先胡阿弟主觀上明知，在未經(jīng)批準(zhǔn)的情況下擅自大量從境外進(jìn)口藥品，其次，他從境外購(gòu)買(mǎi)藥品的數(shù)量較大，經(jīng)營(yíng)的數(shù)額達(dá)50余萬(wàn)元，他的行為客觀上嚴(yán)重破壞了我國(guó)的醫(yī)藥管理秩序，也是對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的破壞，達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的追訴標(biāo)準(zhǔn)，所以構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，但考慮其犯罪情節(jié)和社會(huì)危害，判處免于刑事處罰。

　　時(shí)任河南省中牟縣人民法院副院長(zhǎng) 審判委員會(huì)委員 袁雷：胡阿弟在為患有先天性癲癇病的女兒治療過(guò)程中了解到其他患者也有需求，雖然他有加價(jià)的出售行為，但是客觀上也解決了部分患者的用藥難的問(wèn)題，這與單純地純屬以營(yíng)利為目的的其他非法經(jīng)營(yíng)行為還是有質(zhì)的區(qū)別的，我們認(rèn)為胡阿弟犯罪情節(jié)輕微，應(yīng)當(dāng)定罪免罰。

　　國(guó)法、天理、人情，這起案件的判決彰顯了法律權(quán)威，維護(hù)了國(guó)家藥品市場(chǎng)秩序，也回應(yīng)了公眾對(duì)公平正義的樸素期盼。一起個(gè)案，推動(dòng)罕見(jiàn)病患兒用藥難題得到解決；一紙判決，讓司法不只有了力度更有了溫度。