“穩(wěn)健型理財也會虧”，是過去一年銀行理財投資者的共同記憶。

　　“穩(wěn)健型理財三個月竟然虧損20%”，“我購買的穩(wěn)健型低風險理財，又不是基金現(xiàn)在虧損嚴重”，“平民老百姓真玩不起這種會猛跌的‘穩(wěn)健’理財”。一些理財互動平臺上，類似的吐槽不在少數(shù)。

　　人們普遍認為安全的“穩(wěn)健型”理財，何以不再穩(wěn)健了？

　　猛跌的“穩(wěn)健型”理財

　　2022年是《資管新規(guī)》全面實施的第一年，全面凈值化后的銀行理財產(chǎn)品露出了鋒利的“牙齒”：一年內(nèi)經(jīng)歷兩輪“破凈潮”，并由此引發(fā)了較大規(guī)模的“贖回潮”。

　　第一輪“破凈潮”從2022年3月份開始，截至3月底，有超過2000只銀行理財產(chǎn)品破凈，占全部銀行理財產(chǎn)品的9.23%。華寶證券研報分析，第一輪“破凈潮”主要受到權益市場大幅波動的影響，破凈的理財產(chǎn)品約有九成是“固收+”或混合類產(chǎn)品。

　　到了2022年11月，受到債券市場大幅震蕩的影響，銀行理財市場再次面臨“破凈潮”。12月，破凈銀行理財產(chǎn)品數(shù)量超過6000只，占比超25%。面對大面積固收產(chǎn)品破凈的情況，11月中旬開始，出現(xiàn)了空前且持續(xù)的理財“贖回潮”，而“贖回潮”和信用債下跌形成了一定的負反饋，進一步擴大了理財“破凈”的面積。

　　華寶證券研報表示，這兩輪“破凈潮”中，大多數(shù)“破凈”的產(chǎn)品為固定收益類產(chǎn)品?，F(xiàn)在市場上固定收益類產(chǎn)品的風險等級在2至3級，也就意味著投資者對于風險的厭惡程度偏高。

　　截至2022年底，固定收益類銀行理財產(chǎn)品存續(xù)規(guī)模為26.13萬億元，占銀行理財存續(xù)總規(guī)模的94.50%。這類產(chǎn)品以債券為主要投資方向，被認為風險較低，“穩(wěn)健型”投資者是其主要購買者。

　　在黑貓投訴平臺上，銀行理財產(chǎn)品的投訴數(shù)千件，其中不少是因“穩(wěn)健型”理財而起。被認為較低風險的穩(wěn)健型產(chǎn)品出現(xiàn)凈值大跌，顯然與投資者對這類產(chǎn)品的判斷出現(xiàn)了錯位，為何會出現(xiàn)這種情況？

　　何為“穩(wěn)健型”？

　　“穩(wěn)健理財不穩(wěn)健”被頻繁吐槽，到底什么是“穩(wěn)健型”？證券時報記者統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，不同金融機構對“穩(wěn)健型”的定義不盡一致。

　　目前，市場上多數(shù)銀行對產(chǎn)品的風險等級和客戶的風險承受能力都劃分為5檔，但是其定義并不一致，導致出現(xiàn)了多種對應關系。

　　比如，同樣是風險測評結果為“穩(wěn)健型”的客戶，在中國銀行、平安銀行、光大銀行、民生銀行，會匹配風險等級為R2(中低風險)的產(chǎn)品，而在建設銀行、招商銀行，則會匹配R3(中風險)的產(chǎn)品。

　　在上述銀行，R2級的內(nèi)涵是，整體風險低，產(chǎn)品本金出現(xiàn)損失的可能性較?。籖3級的內(nèi)涵則是，收益波動較明顯，產(chǎn)品本金存在一定損失概率。在投資上的差異主要體現(xiàn)在權益?zhèn)}位的不同，R3中風險對應最高的股票倉位是20%。

　　由此不難發(fā)現(xiàn)，金融機構對“穩(wěn)健”的定義不一致，導致“穩(wěn)健型”對應的客戶群體較為寬泛，既包括那些風險承受能力很低的人，也包括能承受一定本金波動、追求收益的人群。

　　有投資者看到自己被評為“穩(wěn)健型”投資者，就理所當然地認為所買的產(chǎn)品是風險很低的，其實走進了誤區(qū)。投資者感到自己買的理財產(chǎn)品“貨不對板”，是“穩(wěn)健理財”被頻繁吐槽的源頭之一。

　　銀行理財?shù)怯浿行臄?shù)據(jù)顯示，2022年底，持有理財產(chǎn)品的個人投資者數(shù)量最多的，便是風險偏好為二級(穩(wěn)健型)的投資者，占比35.44%。風險承受能力在二級(穩(wěn)健型)及以下的投資者占比超過50%。

　　類似地，在“謹慎型”、“成長型”和“進取型”客戶的定義上，不同銀行也存在差異。除了“謹慎”、“穩(wěn)健”、“進取”這些客戶標簽不精準、易混淆之外，銀行對理財產(chǎn)品風險等級的劃分也不一致。

　　據(jù)記者統(tǒng)計，大多數(shù)銀行對理財產(chǎn)品的風險評級采用五分法，但也有采用六分法的。大多數(shù)銀行，R3指代中風險，但在興業(yè)銀行、交通銀行則是以R4指代中風險。

　　“穩(wěn)健”、“進取”這些含義不統(tǒng)一的客戶標簽，以及產(chǎn)品風險等級五分法、六分法的同時存在，加大了投資者理解和辨識理財產(chǎn)品的難度。同時，給客戶打標簽的規(guī)則由各銷售機構內(nèi)部掌握，外界難于監(jiān)督其合理性，也給投資者保護增加了難度。

　　有分析認為，資管新規(guī)后，銀行理財發(fā)生了三大重要變化：一是用來保障兌付的資金池已經(jīng)不復存在；二是攤余成本法被限制使用，銀行理財失去了凈值波動調(diào)節(jié)器；三是過去銀行理財不少投資于有增信措施的信貸資產(chǎn)，現(xiàn)在也已回表。因此，在銀行理財?shù)恼Z境里，過去的“穩(wěn)健型”與現(xiàn)在“穩(wěn)健型”的含義已經(jīng)大不相同，如果還沿用舊標簽而不提示變化，易對投資者形成誤導。

　　分類不統(tǒng)一的背后

　　銀行對理財產(chǎn)品實施風險分級的依據(jù)，來自2011年發(fā)布的《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》。各銀行根據(jù)《辦法》要求，評估投資者的風險承受能力，給理財產(chǎn)品定風險等級，再將兩者進行匹配，在形式上完成了對應關系。然而，銀行對產(chǎn)品的風險評級是否合理？對客戶的風險承受能力評估是否準確？二者對應關系是否嚴謹？《辦法》中沒有給出明確標準，現(xiàn)實中銀行各有各的做法。

　　《資管新規(guī)》出臺后，銀行根據(jù)新的監(jiān)管精神，加強了銷售適當性管理動作的落實。進入新階段，投資者發(fā)現(xiàn)，只要在銀行做過風險評估，并真實簽字，便很難在訴訟中占據(jù)主動權。

　　因為一進入訴訟，投資者發(fā)現(xiàn)自身陷入論證困境：投資者質(zhì)疑金融機構對自己的風險評估不合理，未能實質(zhì)性地達到風險測評的目的，卻又拿不出證據(jù)，因為風險評估問卷是按照金融機構設計的邏輯來做的，問卷中每個問題背后的含義、分值權重，投資者并不掌握，難以質(zhì)疑其邏輯關系的合理性。大多數(shù)時候，銀行只要形式合規(guī)，拿出投資者的簽字，便能向法庭證明“將合適的產(chǎn)品賣給了合適的人”。

　　北京航空航天大學法學院助理教授李游曾以“適當性義務”為關鍵詞，在“威科先行·法律信息庫”提取834份文書(除重，截至2022年7月31日)，研究發(fā)現(xiàn)，大多數(shù)時候(62.47%)，法院一般根據(jù)形式審查來判定銀行等金融機構是否履行了適當性義務，即通過查看投資者是否書面簽字確認或者抄寫風險內(nèi)容，或者金融機構是否做了問卷評估這些外在形式，來判斷金融機構是否履行了適當性義務。

　　法院在大多時候偏向形式要件審查，加劇了銀行等金融機構履行適當性義務形式化、淪為走過場的傾向。顯然，如果將“形式履行義務”等同于“實質(zhì)履行義務”，金融機構將很難再有動力真正落實“了解客戶”“了解產(chǎn)品”“客戶與產(chǎn)品匹配”“風險揭示”的這一義務內(nèi)容，從而對投資者造成不公平。

　　834份判決書里，也有法官認識到這個問題，在文書中表示，“對于銷售適當性義務的履行，應當予以實質(zhì)審查而非形式審查?！痹凇皩嵸|(zhì)審查”階段，法院要探究“匹配”的合理性基礎，綜合考量財產(chǎn)標準、投資經(jīng)驗等重要評估因素，實現(xiàn)客戶意愿、能力與風險承擔相匹配。

　　例如，北京金融法院公布的2021年十大典型案例中曾指出，既往投資經(jīng)驗能否免除金融機構適當性義務，應綜合考量既往投資金融產(chǎn)品的屬性、類別等因素，根據(jù)自主投資決定是否受到影響進行判斷。

　　834份樣本案例中，有14.99%的法院采取了實質(zhì)標準，有22.42%的法院采取了形式+實質(zhì)的綜合標準。

　　李游對證券時報記者表示，采用實質(zhì)審查的標準更接近實質(zhì)公平，但如果對每個案件實施實質(zhì)審查，也將加大審判負擔。在商事糾紛中，采取形式審查還是實質(zhì)審查，涉及商事外觀主義和實質(zhì)公平的考量，是一項需要進行法益衡量的工作。隨著金融司法能力建設的強化，法官金融審判專業(yè)化水平的提高，理財糾紛的裁判將更加契合金融消費者權益保護的訴求。

　　展開實質(zhì)性審查，對金融機構提出了更高要求。有業(yè)內(nèi)人士表示，銀行的現(xiàn)實難題是，對客戶填寫資料真實性的核查手段有限，也難以判斷客戶是否有欺瞞意圖。但這些并不能成為金融機構將客戶風險評估淪為走形式的理由，且相關規(guī)定中已有明確客戶存在欺瞞等情形時，金融機構可減免責任。

　　近千份判決文書揭示司法難題

　　隨著資管行業(yè)的大發(fā)展，投資者適當性管理已經(jīng)成為資管行業(yè)的基石。我國《證券法》、《證券投資基金法》經(jīng)過修訂，銷售適當性的要求已經(jīng)成為一項法定義務。但銀行理財、信托等金融產(chǎn)品的適當性管理規(guī)則，散落于各部門規(guī)章和指導意見中，是法院民事裁判的參考文件，尚不能作為統(tǒng)一法律適用的依據(jù)。

　　2018年至2019年，全國理財訴訟糾紛出現(xiàn)了爆發(fā)式增長。2019年11月，最高法院公布《九民紀要》，我國民商事審判最前沿、爭議最集中的疑難問題，終于迎來了一把尺子，其中關于金融機構銷售金融產(chǎn)品的責任被認為是“史上最嚴”。

　　《九民紀要》首次規(guī)定了賣方機構的適當性義務，要求銷售機構必須履行了解客戶、了解產(chǎn)品、將適當?shù)漠a(chǎn)品(或者服務)銷售(或者提供)給適合的金融消費者。

　　《九民紀要》雖然對于統(tǒng)一司法裁判思路有一定作用，但是它仍然不是法律，效力存在局限性，各地法院對于其理解不同，在相關糾紛的裁判中，“同案不同判”的情況時常發(fā)生。

　　北京航空航天大學法學院教授、中國法學會保險法學研究會副會長兼秘書長任自力對證券時報記者表示，“現(xiàn)階段，如果能將金融機構銷售適當性義務明確為‘法定義務’，對于投資者保護工作而言，將是一個重大的進步?！?/p>

　　任自力在其“金融機構適當性義務的理論基礎和規(guī)則完善”論文中，以“適當性義務”為關鍵詞，在裁判文書網(wǎng)提取135份文書(除重，截至2021年2月)發(fā)現(xiàn)，自2016年裁判文書網(wǎng)收錄金融機構適當性義務的案例后，樣本逐年增長。135份文書中，金融機構勝訴案件的比例為53.33%，部分承擔責任的為18.52%，敗訴占比為28.15%。

　　值得注意的是，雖然金融機構勝訴比例達到53.33%，但是相比金融機構作為當事人的其他類型案件而言，這個勝訴比例并不算高。可見司法機關在投資理財?shù)募m紛中，更傾向于保護買賣關系中的弱勢者。

　　在李游提取的834份判決文書中，有48%的樣本被判投資者自行承擔損失，即買者自負；28%被判賣方賠償全部，24%被判賣方承擔比例責任。

　　結合我國的司法實踐，任自力建議，金融機構適當性義務規(guī)則應從幾個方面完善，一是應建立以功能為導向的統(tǒng)一監(jiān)管模式，由監(jiān)管機構發(fā)布適用于各金融機構的適當性義務基本原則與規(guī)則，第二，區(qū)分金融消費者和投資者，對于欠缺交易能力的主體給予以傾斜保護，改進金融產(chǎn)品的評級規(guī)則及責任分配規(guī)則；第三，明確金融機構的責任減免機制及適用情形。